Illegittimo il diritto di prelazione nella finanza di progetto

Con sentenza C-810/2014 del 5 febbraio 2026 la Corte di giustizia dell'Unione europea (CGUE) ha sancito che il diritto di prelazione nella finanza di progetto viola i principi europei di parità di trattamento e di libertà di stabilimento.

La CGUE si è espressa a seguito del rinvio pregiudiziale operato dal Consiglio di Stato nell'ambito di una controversia relativa all'affidamento, da parte del Comune di Milano, di un contratto di concessione di lavori mediante la procedura di project financing.

Secondo la CGUE, il diritto di prelazione, che consiste nella possibilità per il promotore non aggiudicatario di adeguare la propria offerta a quella dell'aggiudicatario originario e di ottenere così l'aggiudicazione del contratto, viola il principio di parità di trattamento (art. 3, par. 1, della Direttiva 2014/23/UE) e la regola per cui le offerte devono essere valutate in condizioni di concorrenza effettiva (art. 41, par. 1, della medesima Direttiva).

La Corte sottolinea che il margine di discrezionalità riconosciuto all'amministrazione aggiudicatrice nell'organizzazione delle procedure di aggiudicazione di concessioni non è illimitato, poiché la selezione del concessionario rimane subordinata all'osservanza della Direttiva 2014/23/UE e dei principi di trasparenza e parità di trattamento.

Il giudice europeo chiarisce inoltre che il diritto di prelazione costituisce un'indebita restrizione della libertà di stabilimento sancita dall'art. 49 TFUE, in quanto può dissuadere operatori economici di altri Stati membri dal partecipare a una procedura di finanza di progetto. Il principio di sussidiarietà orizzontale, enunciato dall'art. 118 della Costituzione e indicato dal Consiglio di Stato quale fondamento del project financing, non può giustificare tale restrizione, ammissibile solo per motivi di ordine pubblico, pubblica sicurezza e sanità pubblica (art. 52, par. 1, TFUE).